外觀設(shè)計專利是專利權(quán)的客體，是專利法保護的對象，是指依法應(yīng)授予專利權(quán)的外觀設(shè)計。它與發(fā)明外觀設(shè)計專利證書或?qū)嵱眯滦屯耆煌赐庥^設(shè)計不是技術(shù)方案。廣州正穗小編為您詳細(xì)的整理了一番外觀專利申請費用、判定法律常識!

　　篇一 : 外觀專利申請費用、判定法律常識

　　[外觀專利申請]外觀專利申請費用、判定法律常識——簡介

　　中國《專利法》第二條中規(guī)定：“外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。可見，外觀設(shè)計專利應(yīng)當(dāng)符合以下要求：⑴是指形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合的設(shè)計;⑵必須是對產(chǎn)品的外表所作的設(shè)計;⑶必須富有美感;⑷必須是適于工業(yè)上的應(yīng)用。

　　[外觀專利申請]外觀專利申請費用、判定法律常識——知識點

　　外觀專利申請

　　外觀專利判定

　　[外觀專利申請]外觀專利申請費用、判定法律常識——詳細(xì)知識

　　外觀專利申請費用委托別人申請專利的費用包括兩部分，官費和代理費。官費就是交給國家專利局的費用，代理費就是交給委托方的服務(wù)代理費。官費部分委托方可以幫助專利申請人申請政府資助或者費用減免，為申請人最大程度減少申請費用支出。

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　　1.外觀專利申請費

　　申請費的繳納期限是自申請日起算兩個月內(nèi)。

　　申請費(人民幣：元)

　　官費500

　　代理費2000

　　2.外觀專利授權(quán)費用

　　申請人辦理登記手續(xù)時，應(yīng)當(dāng)繳納專利登記費、公告印刷費、印花稅和授予專利權(quán)當(dāng)年的年費。

　　審查費(人民幣：元)

　　官費205

　　當(dāng)年年費600

　　代理費900

　　3.外觀專利年費的繳納

　　(1) 申請人辦理登記手續(xù)時，應(yīng)當(dāng)繳納專利登記費、公告印刷費、印花稅和授予專利權(quán)當(dāng)年的年費。

　　授予專利權(quán)當(dāng)年的年費，應(yīng)當(dāng)在專利局發(fā)出的授予專利權(quán)通知書中指定的期限內(nèi)繳納， 以后的年費應(yīng)當(dāng)在前一年度期滿前一個月內(nèi)預(yù)繳。

　　外觀專利年費

　　官費 第1-3年 600 第4-5年 900第6-8年 1200 第9-10年 2000

　　代理費 第1-3年 300 第4-5年 400 第6-8年 600 第9-10年 700

　　[外觀專利申請]外觀專利申請費用、判定法律常識 二

　　外觀專利申請流程

　　1.申請階段

　　申請外觀設(shè)計專利，專利申請文件應(yīng)當(dāng)包括：外觀設(shè)計專利請求書、圖片或者照片。要求保護色彩的，還應(yīng)當(dāng)提交彩色圖片或者照片一式兩份。提交圖片的，應(yīng)當(dāng)均應(yīng)為圖片，提交照片的，應(yīng)當(dāng)均應(yīng)為照片，不得將圖片或照片混用。如對圖片或照片需要說明的，應(yīng)當(dāng)提交外觀設(shè)計簡要說明。委托專利代理機構(gòu)的，應(yīng)提交委托書。申請費用減緩的，應(yīng)提交費用減緩請求書及相應(yīng)的證明文件。

　　2.審查階段

　　中國對外觀設(shè)計專利申請實行初步審查制度。在初步審查過程中，審查員會針對申請文件中的形式問題發(fā)出補正通知書。申請人針對該通知書做出補正。同時審查員會針對是否屬于外觀設(shè)計專利保護客戶進行審查，若存在不屬于外觀設(shè)計專利保護客戶的，審查員將發(fā)出審查意見通知書，申請人針對該審查意見通知書進行答復(fù)或者對申請文件進行修改。

　　3.授權(quán)階段

　　⑴授權(quán)：在通過初步審查后，審查員會發(fā)出授予專利權(quán)通知書。申請人在接到授予專利權(quán)通知書之后，需要辦理以下登記手續(xù)：在規(guī)定的期限內(nèi)繳納專利登記費、授權(quán)當(dāng)年的年費、公告印刷費以及專利證書印花稅。

　　⑵頒發(fā)證書：申請人在辦理登記手續(xù)之后即可獲得專利證書。此段時間約為2-3個月左右。

　　[外觀專利申請]外觀專利申請費用、判定法律常識 三

　　外觀專利侵權(quán)判斷

　　比對的主體

　　外觀設(shè)計專利產(chǎn)品是比發(fā)明和實用新型專利產(chǎn)品更具有日常生活性的商品，對于其中某些相近似產(chǎn)品的細(xì)微差別，普通消費者往往會忽略掉，而專業(yè)人員則很容易分辨出來。在判斷被控侵權(quán)產(chǎn)品與外觀設(shè)計專利產(chǎn)品是否相同或者相近似時，如果從專業(yè)人員的角度出發(fā)，對權(quán)利人來說顯然是不公平的。因此，進行外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定，應(yīng)當(dāng)以普通消費者的審美觀察能力為標(biāo)準(zhǔn)，不應(yīng)當(dāng)以該外觀設(shè)計專利所屬領(lǐng)域的專業(yè)技術(shù)人員的審美觀察能力為標(biāo)準(zhǔn) .對于類別相同或者相近似的產(chǎn)品，如果普通消費者施以一般注意力不致混淆，則不構(gòu)成侵權(quán)，如果普通消費者施以一般注意力仍不免混淆，則構(gòu)成侵權(quán)。

　　上文中的普通消費者，是指購買、使用該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的人。通常情況下，普通消費者與消費者權(quán)益保護法中“消費者”的涵義是一致的。但是，對于非通常消費品，如建筑材料、機器零部件、電動工具等，普通消費者不是其購買者，不具有對這類用品的一般知識和認(rèn)知能力，故能夠?qū)ζ溥M行相同或相近似比對的主體應(yīng)當(dāng)為這類用品的特定消費群體，即銷售、購買、安裝和使用此類產(chǎn)品的人員。

　　以普通消費者為侵權(quán)判定的主體，并不是要求人民法院在審理外觀設(shè)計專利侵權(quán)糾紛時去追求真正的消費者的意見，而是要求審判人員在判斷時，將所處的位置放在普通消費者的水平線上，去認(rèn)識、感知比對對象的異同

　　比對的方法

　　判斷外觀設(shè)計相同或相近似，一般采用以下幾種方法：

　　1、肉眼觀察。

　　判斷被控侵權(quán)產(chǎn)品是否與外觀設(shè)計專利產(chǎn)品相同或相近似，應(yīng)該根據(jù)普通消費者用肉眼進行觀察時是否會產(chǎn)生混淆來判斷，對視覺觀察不到的部分，不能借助儀器或化學(xué)手段進行分析比較。觀察時應(yīng)以產(chǎn)品易見部位的異同作為判斷的依據(jù)。

　　2、隔離觀察，直接對比。

　　在具體判斷時，首先應(yīng)當(dāng)把外觀設(shè)計專利產(chǎn)品與被控侵權(quán)產(chǎn)品分別擺放，觀察時在時間和空間上均要有一定的間隔 .這種隔離觀察的方法可以讓審判人員對兩種產(chǎn)品產(chǎn)生直觀的感覺即第一印象。其次，再將兩種產(chǎn)品擺放在一起，由審判人員對兩種產(chǎn)品的外觀設(shè)計進行直接對比分析，以描述二者的異同，將感性認(rèn)識上升為理性認(rèn)識，最終得出二者是否相同或相近似的結(jié)論。

　　3、整體觀察，綜合判斷。

　　判斷被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計與獲得專利的外觀設(shè)計是否相同或相近似，不能僅從外觀設(shè)計的局部出發(fā)，或者把外觀設(shè)計的各部分割裂開來，而應(yīng)當(dāng)從其整體出發(fā)，對其所有要素進行整體觀察，在整體觀察的基礎(chǔ)上，對兩種產(chǎn)品的外觀設(shè)計的主要構(gòu)成和創(chuàng)新點進行綜合判斷。

　　被控侵權(quán)產(chǎn)品構(gòu)成侵權(quán)須滿足兩個條件：

　　[4]一是被控侵權(quán)產(chǎn)品包含外觀設(shè)計專利的獨創(chuàng)性部分(即創(chuàng)新點)，二是被控侵權(quán)產(chǎn)品從整體上與外觀設(shè)計專利產(chǎn)品相同或相近似。

　　設(shè)計要部的確定

　　設(shè)計要部是外觀設(shè)計專利中設(shè)計人獨創(chuàng)的富于美感的主要部分 ，亦即設(shè)計人通過創(chuàng)造性勞動而完成的外觀設(shè)計專利的創(chuàng)新點。在對被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品的外觀設(shè)計進行對比時，目前較為認(rèn)同的做法是將要部作為比較的重點，看被控侵權(quán)產(chǎn)品是否抄襲、模仿了權(quán)利人的獨創(chuàng)部分。要部相同或相近似是構(gòu)成相同或相近似的外觀設(shè)計的必要條件，要部不相同和不相近似的外觀設(shè)計是不相同和不相近似的外觀設(shè)計，不構(gòu)成侵權(quán)。

　　在專利權(quán)的申請階段，大多數(shù)申請人未明確指出其要部;在權(quán)利的授予階段，審查人員也只注重外觀設(shè)計的整體效果;在授權(quán)公告中，國務(wù)院專利行政部門更不會明確劃分出哪些是專利的要部。然而，要部作為構(gòu)成整體外觀的組成部分，雖然較為分散，但通常可以在專利公告的視圖中表現(xiàn)出來。

　　外觀設(shè)計要部是產(chǎn)品中最能引起普通購買者和使用者觀察和注意的主要視覺部位。實踐中，對要部確認(rèn)的做法不盡一致，有的采用的是由權(quán)利人直接陳述的方法，有的采用的是由權(quán)利人和被控侵權(quán)人陳述、質(zhì)證后由法院確定的方法。不論采用何種方法，權(quán)利人的外觀設(shè)計中包含有能引起消費者注意的設(shè)計創(chuàng)新內(nèi)容是確定要部的基本原則。

　　相同或近似

　　實踐中，相同的外觀設(shè)計不難認(rèn)定，只要將被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計與專利產(chǎn)品的外觀設(shè)計進行比較，如果兩者的形狀、圖案、色彩及其組合等全部要素相同，則為相同的外觀設(shè)計。比較困難的是相近似的外觀設(shè)計的認(rèn)定。

　　外觀設(shè)計相近似是指被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩及其組合基本相同，其中一些微小的差別完全不足以引起普通消費者的注意，使普通消費者對兩種產(chǎn)品產(chǎn)生混淆，誤認(rèn)為此即是彼。在判斷相近似的外觀設(shè)計時，普遍采用的是設(shè)計要部比較法。

　　三要素的比對順序

　　依照專利法實施細(xì)則第二條第三款的規(guī)定，外觀設(shè)計包括形狀外觀設(shè)計、圖案外觀設(shè)計、形圖結(jié)合外觀設(shè)計、形色結(jié)合外觀設(shè)計、圖色結(jié)合外觀設(shè)計和形圖色結(jié)合外觀設(shè)計。

　　構(gòu)成外觀設(shè)計的要素有三種，即外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的形狀、圖案和色彩。在三要素中，形狀、圖案是基礎(chǔ)，色彩是附著在形狀、圖案之上的，脫離形狀和圖案的色彩不能單獨成為中國現(xiàn)行專利法中外觀設(shè)計專利保護的設(shè)計方案。從這個意義上講，色彩保護具有從屬性。

　　有鑒于此，在進行兩種產(chǎn)品的外觀設(shè)計比對時，一般應(yīng)按照形狀、圖案、色彩的順序依次進行。在判斷形圖色結(jié)合的外觀設(shè)計是否相同或相似時，應(yīng)當(dāng)先判斷形狀是否相同或相似，如果形狀不相同或不相似，則可以認(rèn)定外觀設(shè)計不相同或不相近似，無須再進行圖案和色彩的比對;如果形狀相同或相似但該形狀屬于公知在先設(shè)計，應(yīng)進一步判斷圖案是否相同或相似，圖案不相同或不相似，則可以認(rèn)定外觀設(shè)計不相同或不相近似，無須再進行色彩的比對;如果圖案相同或相似但該圖案屬于公知在先設(shè)計，再對色彩是否相同、相近似進行判斷，色彩不相同也不相近似的不構(gòu)成相同或相近似的外觀設(shè)計，色彩相同或相近似的則構(gòu)成相同或相近似的外觀設(shè)計 .在三要素中，形狀是最主要的，在侵權(quán)判定時應(yīng)以對比形狀為主。如果產(chǎn)品的外觀形狀是專利權(quán)人首創(chuàng)，而被控侵權(quán)產(chǎn)品使用了該形狀并添加了圖案，則無論被控侵權(quán)產(chǎn)品添加了何種圖案，均應(yīng)認(rèn)定為侵權(quán)。

　　[外觀專利申請]外觀專利申請費用、判定法律常識——注意事項

　　部分內(nèi)容為相關(guān)資料整理所得，供大家學(xué)習(xí)參考。

　　篇二 : 怎樣認(rèn)定外觀專利侵權(quán)?

　　怎樣認(rèn)定外觀專利侵權(quán)?

　　■外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判定

　　法律依據(jù)：《中華人民共和國專利法》第五十六條

　　在實踐中，外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判定一般采取以下三個步驟：

　　1.確定外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍。根據(jù)《專利法》第56條第二款之規(guī)定，其保護范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。

　　2.確定外觀設(shè)計專利產(chǎn)品與侵權(quán)產(chǎn)品是否屬于相同或者類似產(chǎn)品。通常是以產(chǎn)品的功能、用途作為標(biāo)準(zhǔn)，同時參考國際外觀設(shè)計分類表(即洛迦諾條約)有關(guān)商品的分類。如果外觀設(shè)計專利產(chǎn)品與被控侵權(quán)產(chǎn)品在功能、用途上是相同的，就可以確定二者是相同或者類似商品。如果二者在功能、用途上不相同，可以認(rèn)定二者既不是相同商品，也不是類似商品，從而認(rèn)定專利侵權(quán)不成立。

　　■對外觀設(shè)計專利侵權(quán)行為的認(rèn)定

　　外觀設(shè)計，根據(jù)專利法實施細(xì)則第二條第三款之規(guī)定，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。對外觀設(shè)計專利侵權(quán)行為的認(rèn)定，有三個步驟：

　　一、確定外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍

　　根據(jù)專利法第五十九條第二款之規(guī)定，其保護范圍，以表示在外觀設(shè)計專利權(quán)人在申請外觀設(shè)計專利時向?qū)＠痔峤坏膱D片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)，包括主視圖、俯視圖、側(cè)視圖等。其中主視圖最為重要，因為它最能體現(xiàn)該項外觀設(shè)計的美感。在確定外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍時，還要注意從這些視圖中找出能夠體現(xiàn)該項外觀設(shè)計美感的各項要素。

　　外觀設(shè)計專利與發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麢?quán)保護范圍有著明顯的區(qū)別，前者是人們視覺可見的美感外觀，后者為符合專利性的技術(shù)構(gòu)思或技術(shù)方案。

　　二、確定外觀設(shè)計專利產(chǎn)品與侵權(quán)產(chǎn)品是否屬于相同或者類似商品

　　司法實踐中的認(rèn)定方法，通常是以產(chǎn)品的功能、用途作為標(biāo)準(zhǔn)，同時參考國際外觀設(shè)計分類表(即洛迦諾條約)有關(guān)商品的分類。如果外觀設(shè)計專利產(chǎn)品與被控侵權(quán)產(chǎn)品在功能、用途上是相同的，就可以確定二者是相同或者類似商品，并繼續(xù)進行下面第3點的比較。如果二者在功能、用途上不相同，可以認(rèn)定二者既不是相同商品，也不是類似商品，到此就可以結(jié)束我們的侵權(quán)判定步驟，認(rèn)定專利侵權(quán)不成立。

　　三、將外觀設(shè)計專利與被控侵權(quán)產(chǎn)品進行對比

　　即以普通消費者的眼光，對被授予專利的外觀設(shè)計與被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計進行要部觀察，整體判斷。經(jīng)過對比，可能出現(xiàn)以下三種結(jié)果：

　　(一)被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計與專利外觀設(shè)計完全相同，就認(rèn)定前者落入了專利權(quán)的保護范圍，專利侵權(quán)成立;

　　(二)被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計在要部上與專利外觀設(shè)計基本相同，整體上屬于近似，將可能根據(jù)等同原則，也認(rèn)定專利侵權(quán)成立;

　　(三)被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計與專利外觀設(shè)計在整體上既不相同，也不近似，就認(rèn)定被控侵權(quán)產(chǎn)品沒有落入專利權(quán)的保護范圍，專利侵權(quán)不成立。

　　■外觀設(shè)計專利侵權(quán)的認(rèn)定問題

　　結(jié)合筆者幾年來代理專利糾紛案件的經(jīng)驗，筆者認(rèn)為，進行外觀設(shè)計專利侵權(quán)認(rèn)定時，一般要考慮以下幾個因素：

　　1.首先，要根據(jù)專利證書、專利授權(quán)公告、專利登記薄、原告的主體資格證明等文件對專利權(quán)的主體予以確認(rèn)，看看原告是否為合格的專利權(quán)人。

　　2.其次，要對專利權(quán)的有效性予以確認(rèn)，確認(rèn)該專利權(quán)是否仍然處于專利權(quán)有效期內(nèi)，受法律的保護。

　　3.然后，要根據(jù)專利授權(quán)時的公告確定外觀設(shè)計專利產(chǎn)品是什么?被控涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品是否與外觀專利產(chǎn)品相同或相近似?

　　外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定中，應(yīng)當(dāng)首先審查被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品是否屬于同類產(chǎn)品。不屬于同類產(chǎn)品的，不構(gòu)成侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)。

　　審查外觀設(shè)計專利產(chǎn)品與侵權(quán)產(chǎn)品是否屬于同類產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)參照外觀設(shè)計分類表，并考慮商品銷售的客觀實際情況，對是否屬于同類產(chǎn)品作出認(rèn)定。

　　同類產(chǎn)品是外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定的前提，但不排除在特殊情況下，類似產(chǎn)品之間的外觀設(shè)計亦可進行侵權(quán)判定。

　　4.接下來，需要確定外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的具體保護的設(shè)計范圍是什么?設(shè)計要點是什么?被控涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品的外觀設(shè)計是否與外觀專利產(chǎn)品的設(shè)計相同或相近似?

　　(1)外觀設(shè)計產(chǎn)品中的某些部分的設(shè)計是不受保護的，要予以排除。首先要排除申請日以前已有的公知的外觀設(shè)計部分，其次，還要排除因產(chǎn)品功能而決定的外觀設(shè)計部分，然后還要排除產(chǎn)品內(nèi)部不可見部分的設(shè)計。

　　(2)經(jīng)過上一步的排除后，結(jié)合專利權(quán)人提交或?qū)＠麢n案中記載的“設(shè)計要點圖”，可以確定該外觀設(shè)計專利的主要設(shè)計部位是什么，也就是要重點保護的范圍是什么。

　　(3)將被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計與該外觀專利產(chǎn)品的設(shè)計相比較，判斷兩者是否相同或相近似。

　　■判斷外觀設(shè)計專利侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)

　　隨著生活質(zhì)量的不斷提高，消費者不僅滿足于產(chǎn)品的質(zhì)量與功能，而且開始關(guān)注產(chǎn)品外型的美觀，因此外觀設(shè)計引起越來越多的關(guān)注和重視，自然而然，外觀設(shè)計專利的保護問題也日益顯得重要。逐年遞增的外觀設(shè)計專利申請和外觀設(shè)計專利侵權(quán)案正說明了這一點。我國專利法在適用的過程中對外觀設(shè)計專利侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)缺乏一個完善統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，給外觀設(shè)計專利的保護以及侵權(quán)案件的審理帶來了一定困難，本文試對外觀專利侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)做一粗淺探討。

　　一、外觀設(shè)計專利權(quán)保護范圍的確定

　　外觀設(shè)計專利權(quán)與發(fā)明和實用新型專利權(quán)一樣，是一種無形財產(chǎn)權(quán)，其權(quán)利客體無法像有形財產(chǎn)那樣明晰地予以界定。我國自1984年3月12日頒布專利法后，曾于1992年9月4日，2000年8月25日進行過兩次修訂，在第二次修訂中，對外觀設(shè)計的定義進行了修改，由原來的“專利法所稱外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計”變?yōu)椤皩＠ㄋQ外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計”。另外，專利法第二十三條規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。”以上兩條法律對外觀設(shè)計專利授予的條件作了原則性的規(guī)定。審查指南第一部分第三章“外觀設(shè)計專利申請的初步審查”中第4.5.1判斷原則中規(guī)定：外觀設(shè)計是否相同或相近似的判斷是指對相同或相近似產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩的設(shè)計進行綜合判斷。

　　由以上法律的規(guī)定分析可得出：

　　1、產(chǎn)品設(shè)計內(nèi)容一般分為以下幾個方面：單純的形狀或圖案設(shè)計;形狀和圖案兩者結(jié)合的設(shè)計;形狀和色彩二者結(jié)合的設(shè)計;圖案和色彩二者結(jié)合的設(shè)計;形狀、圖案和色彩三者結(jié)合的設(shè)計。

　　2、由修改后的外觀設(shè)計定義可知：對于請求色彩保護的外觀設(shè)計，形狀和圖案是外觀設(shè)計的基礎(chǔ)，色彩附著在形狀、圖案之上，沒有形狀、圖案，純粹色彩不會被授予專利權(quán)。也就是說如果專利申請人申請的外觀設(shè)計專利的形狀和圖案與已有設(shè)計相近似，僅僅色彩不同，是不會被授予專利權(quán)的。

　　3、對于兩種以上要素結(jié)合的設(shè)計，必須兩種以上要素都相同或相近似時，才能判斷為相同或相近似的設(shè)計。

　　二、外觀設(shè)計專利侵權(quán)的行為要件

　　在確定了外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍之后，我們需要判定被控侵權(quán)人有無侵權(quán)行為，被控侵權(quán)人實施了侵權(quán)行為是外觀設(shè)計專利侵權(quán)的前提條件。 專利法第十一條第二款規(guī)定：“外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。”專利法第五十七條規(guī)定：“未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯專利權(quán)。”由此看出，侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的行為應(yīng)當(dāng)具備以下要件：

　　(一)未經(jīng)權(quán)利人許可 未經(jīng)權(quán)利人許可即沒有取得專利權(quán)人的授權(quán)。專利權(quán)的本質(zhì)是實施專利的獨占權(quán)。按照專利法第十條和第十二條之規(guī)定，相對人可以通過與專利權(quán)人訂立專利轉(zhuǎn)讓合同和專利實施許可合同的方式取得專利權(quán)人的授權(quán)而實施其專利;第三人可以通過與前述專利實施許可合同中的被許可人簽訂分實施許可合同的方式而獲得專利的實施權(quán)，當(dāng)然，這種分實施許可合同必須得到專利權(quán)人的同意。除此之外的實施外觀設(shè)計專利的行為都屬于侵權(quán)行為。需要注意的是，專利法中沒有對外觀設(shè)計專利權(quán)效力的限制性規(guī)定，專利法第十四條規(guī)定的推廣應(yīng)用制度和專利法第六章規(guī)定的強制許可制度都不涉及外觀設(shè)計專利權(quán)。

　　■外觀專利不能對抗商標(biāo)侵權(quán)

　　葡萄酒廠為“中華文字及華表圖形的組合”商標(biāo)所有權(quán)人，四川瀘州某酒廠擅自生產(chǎn)、銷售印有“中華”字樣的酒，北京葡萄酒廠以商標(biāo)侵權(quán)為由起訴瀘州的酒廠。在庭審中瀘州的酒廠提出其生產(chǎn)、銷售的中華系列酒的外包裝盒獲得了外觀設(shè)計專利證書，不侵犯北京葡萄酒廠的商標(biāo)。一審法院認(rèn)定瀘州的酒廠構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，二審法院也維持了商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定。在商標(biāo)侵權(quán)案件中，以享有外觀專利提出抗辯的案例很多。那么外觀設(shè)計專利是否可以對抗商標(biāo)侵權(quán)呢?下面我們來分析。

　　仍然構(gòu)成侵權(quán)

　　將和名牌相近的包裝、商標(biāo)標(biāo)示等申請外觀專利，目的是模仿名牌產(chǎn)品的包裝、裝潢或者商標(biāo)標(biāo)示，使消費者誤認(rèn)是名牌產(chǎn)品。當(dāng)其被起訴或者被行政查處時，主張自己享有外觀專利權(quán)為由對抗商標(biāo)侵權(quán)指控，這是傍名牌者比較喜歡使用的方法。這種方式其實并不新鮮，早在1995年國家工商局就發(fā)過文對此行為專門提出了解決的指導(dǎo)性意見：“商標(biāo)專用權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)是重要的知識產(chǎn)權(quán)，分別受《商標(biāo)法》和《專利法》的保護。這些權(quán)利的取得，應(yīng)當(dāng)遵守《民法通則》中的誠實信用原則，不得侵害他人的在先權(quán)利。對于以外觀設(shè)計專利權(quán)對抗他人商標(biāo)專用權(quán)的，若該商標(biāo)的初步審定公告日期先于該外觀設(shè)計申請日期，在該外觀設(shè)計專利被撤銷或者宣布無效之前，工商行政管理機關(guān)可以依照《商標(biāo)法》，及時對商標(biāo)侵權(quán)案件進行處理。”也就是說如果外觀專利申請晚于商標(biāo)初步公告日，工商行政部門仍然將按商標(biāo)侵權(quán)進行查處。法院的態(tài)度從上述案例也可以看出，法院審理類似案件，同樣以侵權(quán)進行判決。

　　專利權(quán)將被撤銷

　　一個包裝上往往含有生產(chǎn)者的商標(biāo)，同時該包裝設(shè)計是可以申請外觀專利的，因為外觀專利不做實質(zhì)上的審查，所以一般外觀設(shè)計比較容易取得專利，這給不良用心者留下了有機可乘的空間。外觀專利以及商標(biāo)權(quán)都受法律保護，如果商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)分屬于兩個不同的單位，必然產(chǎn)生沖突。2000年8月25日九屆人大十七次會議修改的《專利法》第二十三條規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)同申請日以前的國內(nèi)外出版物公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。”這條修改實際就為解決專利權(quán)與商標(biāo)專用權(quán)之間的沖突提供了法律依據(jù)。如果外觀專利模仿他人已有的產(chǎn)品包裝，那么該外觀專利將因為沒有新穎性可以被無效掉。當(dāng)然外觀專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)沖突不排除另一種形式，就是將他人享有外觀專利權(quán)設(shè)計注冊為商標(biāo)，根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，這樣的商標(biāo)同樣可以被撤銷。這樣的沖突不在本文討論之列。

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